法律职业资格国家司法考试卷二行与行政诉讼法(行政案件的裁判与执行)模拟试卷1

模拟试卷1

(总分：62.00，做题时间：90分钟)

一、 单项选择题(总题数：11，分数：22.00)

1.单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。（分数：2.00）

__________________________________________________________________________________________ 解析：

2.2008年8月，县在审查孙某卖淫案中发现张某曾有嫖娼行为，遂于当年9月对张某作出罚款1000元的决定。张某不服该处罚决定，提起诉讼。经审查认定张某的最后一次嫖娼行为发生于2006年5月，张某当时付给孙某500元现金及一些首饰。对应如何处理此案，下列哪一说法是正确的？( ) （分数：2.00）

A.驳回张某的诉讼请求 B.变更对张某的处罚决定 C.撤销对张某的处罚决定 √ D.判决驳回张某的诉讼请求

解析：解析：考查行政诉讼的判决、治安管理处罚。《行政诉讼法》第70条和《治安管理处罚法》第22条。

3.当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民可以进行调解，调解不成的，人民应当如何处理？( ) （分数：2.00）

A.应当直接作出赔偿判决 B.应当告知当事人另行起诉 √ C.应当告知当事人提出申诉 D.应当发回原审人民进行重审

解析：解析：本题考查的是当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的处理问题。参见《行诉若干解释》第71条第4款。

4.李某是一个年近七旬的老太太。一日，她出门忘记带钥匙，被困在门外，遂打“110”要求机关出警为其开锁。“110”告知她这不属于其职责后，并未出动。李某遂起诉被告不作为，经审理认为被告并无法定职责，应作出何种判决？( ) （分数：2.00）

A.驳回原告诉讼请求判决 √ B.撤销判决 C.确认判决 D.维持判决

解析：解析：考查行政诉讼的判决。《行政诉讼法》第69条规定，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民判决驳回原告的诉讼请求。

5.姜某在的主持下，和达成行政赔偿协议，作出了行政赔偿调解书。调解书生效后，姜某却反悔，向提起再审。下列选项中正确的是：( ) （分数：2.00）

A.姜某若能证明调解违反自愿原则或内容违反法律规定的，可以在2年内提起再审 √ B.姜某不可以对生效的调解书提起再审，不应当受理 C.姜某可以在任何时候提出再审，不受时间 D.姜某应当履行协议，不应该再起诉

解析：解析：考查行政诉讼的判决。《行诉若干解释》第73条。

6.某环保局对一企业作出罚款3000元处罚。该企业以处罚决定事实不清、适用法律错误向区起诉，区驳回企业的诉讼请求。该企业提起上诉，下列关于二审裁判的表述哪一项是正确的？( ) （分数：2.00）

A.只能对区的判决的效力作出确认，而不能涉及处罚决定 B.如需要改变区的判决的，应当同时对处罚决定作出判决 √ C.如需要改变一审判决的，可以同时对处罚决定作出判决 D.如裁定撤销原判、发回重审的，应当同时对处罚决定作出判决

解析：解析：考查行政诉讼的判决。《行政诉讼法》第87条规定，人民审理上诉案件，应当对原审人民的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。

7.甲镇为了促进本镇经济发展下发了整顿本镇的企业、取缔非法经营企业的通知。之后，便下令关了乙开的印刷厂。请问下列哪种说法不正确？( ) （分数：2.00）

A.甲镇下发通知的行为为抽象行政行为

B.乙可以在对下令关掉乙印刷厂的行为申请行政复议时，一并对甲镇下发通知的行为提出审查请求 C.乙可以对甲镇下发的通知直接提起行政诉讼 √ D.乙可以对下令关闭乙印刷厂的行为提起行政诉讼

解析：解析：考查行政诉讼的受案范围。甲镇下发通知针对不特定对象，可以反复适用，故为抽象行政行为。A的说法正确。根据《行政诉讼法》的规定，对规章以下的规范性文件（部分抽象行政行为）不能直接提出行政诉讼，只有一并提出，故C的说法错误，而根据《行政复议法》的规定，当事人可以附带对抽象行政行为申请复议，B的说法正确。下令关闭乙的印刷厂的行为为具体行政行为，乙可以提起行政诉讼。D的说法正确。

8.下列关于行政诉讼执行管辖表述正确的是：( ) （分数：2.00）

A.发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须由一审人民执行

B.发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须由中级人民执行

C.发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书原则上由一审人民执行，情况特殊的，二审人民可决定由其执行 √

D.发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书原则上由中级人民执行，情况特殊的，高级人民可决定由其执行

解析：解析：考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。《行诉若干解释》第85条。

9.甲在商场买了一个日产日立牌电动剃须刀，认为质量有明显缺陷，向市工商局举报。市工商局经查认定该把剃须刀确系假冒产品，查封了商场尚未出售的10箱该商品，对该商场作出罚款2000元的处罚决定。该商场不服，向区人民起诉。在诉讼过程中，被告工商局仅提供顾客甲购买的剃须刀的质量鉴定结论，并未提供对查封的物品依法抽样鉴定的结论。一审认为其证据不足，判决撤销处罚决定，要求其重新处理。被告工商局不服，提起上诉，并在二审期间对查封的剃须刀作出质量鉴定，结果证明该批商品是假冒商品，二审该如何判决？( ) （分数：2.00）

A.证据充分，判决维持工商局的处罚决定 B.认为处罚过重，判决变更工商局的处罚决定 C.驳回上诉，维持原判 √

D.证据不足，判决撤销工商局的具体行政行为

解析：解析：考查行政诉讼的判决。根据《行政诉讼法》第66条及《行诉若干解释》第26条的规定，被告应当在收到起诉状副本之日起15日内提供作出具体行政行为时的证据同时，根据《行政诉讼法》第34条第2款规定，被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。依据《行诉若干解释》第31条规定，被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审撤销或变更一审裁判的根据。本案被告工商局一审

过程中没有在法定期限内提交作出具体行政行为的证据，二审不能因被告在二审过程中提交的证据而撤销或变更一审裁判。因此，BD项错误。被诉行为违法，只能驳回上诉，维持原判。

10.因作出的具体行政行为证据不足，责令被告重新作出具体行政行为，被告以同一事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为的，应如何处理？( ) （分数：2.00）

A.判决撤销并对行政机关采取相应的强制措施促使其履行的生效判决 √ B.确认被告重新作出的具体行政行为违法 C.确认被告重新作出的具体行政行为无效

D.判决被告履行法定职责，因其行为属于不履行法定职责

解析：解析：考查行政诉讼的判决。《行诉若干解释》第54条第3款。

11.为了城市建设需要，某县成立隶属于其办公室的某公司，并决定由该公司将某地区的旧房拆除新建市场。郭某因与某公司达不成协议而拒不搬迁，某县对其住房强制拆迁。郭某对强制拆迁行为不服，向县人民提出行政诉讼。县人民受理后认定此纠纷为民事纠纷，驳回了郭某的起诉，郭某不服，提出上诉。下列有关中级人民处理此上诉的说法中正确的是：( ) （分数：2.00）

A.维持原判，驳回上诉

B.裁定撤销原裁定，指令县人民立案受理 √ C.裁定撤销原裁定，发回县人民重审 D.裁定撤销原裁定，指令县人民继续审理

解析：解析：考查行政诉讼的判决、裁定。《行诉若干解释》第79条。

二、 多项选择题(总题数：5，分数：10.00)

12.多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。（分数：2.00） __________________________________________________________________________________________ 解析：

13.某市建筑材料总厂超标准排放污水违反了《水污染防治法》，该市环境保护局对其处以2万元的罚款。在规定期间内，建筑材料厂既不缴纳罚款，也未向人民提起诉讼。该市环境保护局向人民申请强制执行罚款决定。下列哪几种说法是正确的？( ) （分数：2.00）

A.市环境保护局应自罚款决定生效之日起180日内向提起执行申请 B.市环境保护局应向某市建筑材料总厂所在地的基层人民提出申请 C.市环保局应向提供某市建筑材料总厂的财产状况的材料 √ D.应在受理执行申请之日起30日内对是否强制执行作出裁定 √

解析：解析：考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。参见《行诉若干解释》第8、第条、第91条、第93条。

14.某市规划局作出对某企业违章建筑予以拆除的处罚决定，并依法向建筑物所在地的T区人民申请执行，T区人民认为执行有困难，于是报请该市中级人民执行。中级人民经调查后认为，如由T区人民执行确有困难，下列说法正确的是：( ) （分数：2.00）

A.中级人民只能决定由本院执行

B.中级人民仍可以决定由T区人民执行 √

C.中级人民可以决定由该市所辖其他区的人民执行 √ D.中级人民不能再决定由T区人民执行

解析：解析：考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。根据《行诉若干解释》第条的规定，行政机关申请人民强制执行其具体行政行为，由申请人所在地的基层人民受理；执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层人民受理。基层人民认为执行确有困难的，可以报请上级人民执行；上级人民可以决定由其执行，也可以决定由下级人民执行。“下级人民”应理解为包括报请执行的基层人民在内。根据本解释第85条规定，发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书，由第一审人民执行。第一审人民认为情况特殊需要由第二审人民

执行的，可以报请第二审人民执行；第二审人民可以决定由其执行，也可以决定由第一审人民执行。

15.下列哪些案件人民应当判决驳回原告的诉讼请求？( ) （分数：2.00）

A.甲认为市工商局不履行向其颁发许可证的法定职责，人民审理后认为其起诉理由不成立 √ B.行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的关 √ C.被诉行政机关具体行政行为违法，但无可撤销内容

D.甲的货物被抢时，曾向机关请求援助，但未理会，致使甲的货物被抢

解析：解析：考查行政诉讼的判决。参见《行政诉讼法》第69条。AB项符合相关情形。而CD项属于应作出确认被诉具体行政行为违法或在确认违法后判决赔偿的情形。

16.罗某从某复员将关系转到某县后，到该县民政局要求领取伤残保健金时却遭到拒绝，罗某向提起行政诉讼。下列说法中正确的是：( ) （分数：2.00）

A.此案为一起诉县民政局不履行法定职责案 √

B.可以依职权要求县民政局先行支付罗某的伤残保健金 C.罗某应当对其曾向民政局提出请求这一事实提供证据 √ D.此案可适用驳回诉讼请求判决 √

解析：解析：考查行政诉讼的判决、先予执行。罗某要求发放伤残保健金是要求民政部门履行法定职责，提出申请是民政部门履行职责的前提，罗某应举证。对要求履行法定职责的案件，可以作出履行判决，也可以作出驳回诉讼请求的判决，依案情而定。故ACD的说法正确。而对没有依法发给抚恤金、最低生活保障费和支付工伤、医疗社会保险金案件，权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活的，可以根据原告的申请，由裁定先予执行。故B的说法错误。

三、 不定项选择题(总题数：5，分数：30.00)

17.不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。 __________________________________________________________________________________________ 解析：

某区判决撤销某区的处罚决定，返还当事人甲2000元罚款，要求在判决生效后15日内执行。后当事人均未上诉，区分局也未返还罚款。（分数：4.00） (1).甲申请执行，该向谁申请？( )（分数：2.00） A.某区 √ B.某市中级人民 C.区的上级主管部门 D.该有关部门的主管部门

解析：解析：考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。根据《行政诉讼法》第93条规定，行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，应由第一审人民执行。

(2).对区分局不履行判决，可以采取的执行措施有：( )（分数：2.00） A.按日对区分局处以50～100元罚款 √ B.通知银行从区分局处账户内划拨 √ C.将区拒绝履行的情况予以公告 √

D.拒不履行判决、裁定、调解书，社会影响恶劣的，可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留 √

解析：解析：考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。《行政诉讼法》第93条。

王某与其子王甲进城卖西瓜，中午12点以张某为首的一伙当地无业青年强拿王某车上的西瓜而拒不付钱。王某再三要求，张某等人非但不付钱，还围住王某进行殴打，王甲见状急忙跑到邻近某县派出所请求保护。该派出所值班人员李某以休息时间不办公为由拒绝提供保护，结果王某的西瓜大半被砸烂，王某本人也被打伤。随后，该派出所的工作人员赶到对张某等人进行了处理。（分数：4.00） (1).该派出所的行为应如何认定？( )（分数：2.00） A.派出所的行为是拖延履行法定职责 √ B.派出所的行为是滥用职权

C.派出所的行为合法但并不合理 D.派出所的行为合法也合理

解析：解析：考查行政判决的判决。派出所负有保护公民人身、财产安全的义务，王某在财产权受到侵害的情况下，李某等作为国家机关工作人员应该尽到保护义务。但其以休息为由拒绝履行自己的职责，所以是拖延履行。

(2).如果王某对该派出所的不作为不服提起诉讼，应作出何种判决？( )（分数：2.00） A.履行判决 B.撤销判决 C.确认违法判决 √

D.撤销并责令被告重新作出具体行政行为

解析：解析：考查行政诉讼的判决。根据《行诉若干解释》第57条的规定，被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义，人民应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决。 张某与李某因邻里纠纷发生冲突和打斗，造成李某软组织损伤，但并不严重。甲市乙县丙乡派出所了解此事后，根据《治安管理处罚法》的规定，以派出所名义对张某作出罚款800元的决定。据此请回答下列问题。（分数：8.00）

(1).张某对处罚决定不服欲申请行政复议，下列为张某所提供的被申请人和复议机关正确的是：( )（分数：2.00）

A.被申请人为丙乡派出所，复议机关为乙县 √ B.被申请人为乙县，复议机关为乙县 C.被申请人为乙县，复议机关为甲市 D.被申请人为乙县，李某为复议第三人

解析：解析：考查行政复议的申请人与被申请人。根据《治安管理处罚法》第91条的规定，派出所有权作出警告、500元以下的罚款。如果派出所以自己的名义作出处罚，即使超越了法定权限处罚，行为违法，并不意味着复议被申请人和行政诉讼被告会发生转移。同时，对工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或该部门的本级地方申请复议。A的说法正确。

(2).张某对处罚决定不服申请行政复议，但复议机关一直未予答复，张某欲提起行政诉讼。下列哪一（些）机关可能成为本案的被告？( )（分数：2.00） A.丙乡派出所 √ B.乙县 √ C.乙县 √ D.甲市

解析：解析：考查行政诉讼的被告。对复议机关未答复的诉讼，张某既可诉原具体行政行为，也可以诉复议机关不作为。被告因此而不同，前者为原机关，后者为复议机关。本案未说明张某诉的对象，而复议机关既可以是乙县，也可以是乙县。故丙乡派出所、乙县、乙县，都可能成为被告。 (3).张某对处罚决定不服申请行政复议，复议机关将处罚改为罚款500元。张某可以向哪一（些）提起行政诉讼？( )（分数：2.00） A.甲市中级人民 √ B.乙县人民 √

C.甲市所在区的基层人民 D.由原告从以上中选择

解析：解析：考查行政诉讼的管辖。根据《行政诉讼法》第26条第2款的规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。《行政诉讼法》第1第1款规定，行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民管辖。张某既可以选择乙县，也可以选择乙县作复议机关。一旦选择乙县，根据《行政诉讼法》第15条第(1)项对中级管辖的规定，甲市中级人民享有管辖权；而选择乙县，则由基层人民管辖。

(4).被告在张某对处罚决定提起行政诉讼后，向提交了医院对李某伤情的诊断证明书和邻居陈某关于李某受伤经过的证言。请问下列哪些说法正确？( )（分数：2.00）

A.医院的诊断证明书证明力优于陈某的证言 B.陈某的证言应当有陈某的签名 √ C.陈某出庭作证时，应当出示其身份证件 √ D.陈某出庭作证时，不得旁听案件的审理 √

解析：解析：考查行政诉讼的证据。医院的诊断证明书与陈某的证言证明对象不同，无法比较证明力大小。故A的说法错误。BCD的说法正确，均在《行政诉讼证据规定》有依据，B项的依据为第13条，C项的依据为第45条第1款，D项的依据为第45条第3款。

罗某从外地采购一批玉米存放在一粮食仓库销售，甲市乙区技术监督局接到这批玉米已发生霉变举报后，即派员前往现场检查核实。该局人员对这批玉米全部进行查封，并从这批玉米中抽出四袋样品送检，制作了现场笔录。罗某对此不服，向提起行政诉讼。据此，回答下列问题。（分数：14.00） (1).有关乙区技术监督局的查封行为，下列说法正确的有：( )（分数：2.00） A.此行为为行政强制措施 √ B.查封应有期限 √ C.查封行为带有证据保全性质 √

D.乙区技术监督局在查封之后应在15日内作出相应的处罚决定

解析：解析：考查行政强制措施。技术监督局采取的封存措施是为了查明情况和进行证据保全，而非强制执行。故是行政强制措施，这类措施应有期限。故ABC的说法正确。封存之后是否采取措施及是否处罚，取决于送检结果和对事实的认定。故D的说法不正确。

(2).如乙区技术监督局将查封的物品交给某公司保管，后造成物品损毁。下列说法正确的有：( )（分数：2.00）

A.乙区技术监督局不得将物品交给第三人保管，故违法 B.对保管发生的保管费，应由罗某承担

C.对造成的损失，乙区技术监督局应先行赔付 √ D.对造成的损失，罗某应直接要求某公司赔偿

解析：解析：考查行政强制措施程序。参见《行政强制法》第26条。

(3).乙区技术监督局在查封罗某的物品时应制作查封决定书和清单。下列说法正确的有：( )（分数：2.00） A.查封决定书应当当场制作，3日送达罗某 B.查封清单应当当场制作，当场交付罗某 √ C.乙区技术监督局印章是查封决定书的内容之一 √

D.查封清单一式二份，由罗某和乙区技术监督局分别保存 √ 解析：解析：考查行政强制措施程序。

(4).乙区技术监督局向提交了现场笔录。下列有关此现场笔录说法正确的有：( )（分数：2.00） A.现场笔录应有两名以上执法人员签名 √ B.现场笔录应当有当事人的签名 √ C.现场笔录应加盖该局的公章

D.现场笔录应有检查的时间、地点和事件 √

解析：解析：考查提供证据的要求。现场笔录应当符合法定要求。C明显不属于现场笔录的要求，应排除。而行政机关检查现场应有两名以上执法人员进行，故现场笔录应有两名以上执法人员签名。故A的说法正确。

(5).乙区技术监督局向提交了有关部门对抽样玉米的鉴定结论。下列说法正确的有：( )（分数：2.00） A.该鉴定结论中应当载明鉴定所使用的科学技术手段 √ B.该鉴定结论应当有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章 √

C.若罗某要求鉴定人出庭接受询问，除有正当事由外，鉴定人应当出庭 √ D.若鉴定结论不明确，应对此鉴定结论不予采纳 √

解析：解析：考查提供证据的要求和证据的对质辨认和核实。根据《行政诉讼证据规定》第14条、第47条、第62条的规定，四个选项的说法均正确。

(6).假定在诉讼过程中，某区技术监督局又根据《产品质量法》的有关规定对罗某作出了行政处罚决定。下列说法正确的有：( )（分数：2.00） A.技术监督局作出行政处罚决定违反法律规定

B.此处罚决定只能在第一审中作出

C.若罗某就此处罚决定向受诉人民起诉，受诉人民可以另案处理 √ D.罗某可以就此处罚决定先申请行政复议 √

解析：解析：考查行政诉讼程序。本案中被诉具体行政行为为封存行为，被告作出行政处罚为新的具体行政行为，不是对原行政行为的改变，故不受审级。即使改变被诉具体行政行为，根据《行政诉讼撤诉规定》，也不受审级。故AB的说法错误。根据《行诉若干解释》第46条的规定，C的说法正确。同时，处罚为新的具体行政行为，罗某有权先申请行政复议。故D的说法正确。

(7).假定第一审人民认定该查封行为违法，罗某遂在第二审中提出了行政赔偿请求。下列说法不正确的有：( )（分数：2.00）

A.第二审应当不受理罗某的请求 √ B.第二审应当告知罗某另行起诉 √ C.第二审可以根据需要对赔偿问题进行调解 D.第二审应将案件发回重审 √

解析：解析：考查行政诉讼程序。根据《行诉若干解释》第71条的规定，C的说法正确。