２０１４年１月 韶关学院学报・社会科学 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｓｈａｏｇｕａｎ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ・Ｓｏｃｉａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅ Ｊａｎ．２０１４ Ｖ０１．３５ Ｎｏ．１ 第３５卷第１期 丹麦的贿赂犯罪规定研究及启示 谭凯韵 （广东财经大学法学院，广东广州５１０３２０） 摘要：丹麦被评为“世界最清廉的国家”．其有关行贿受贿的法律规定极具特色 从其行贿受贿犯罪的犯罪构成上看，其 关于达到犯罪程度的标准、犯罪的主体与对象以及客观方面的行为方式等相关规定，郝体现着丹麦对廉洁正义的极致追 求。比较我国法律的相关规定，更明显地看出丹麦对行贿受贿犯罪刑罚处罚的各种特点，这对我国的廉政建设立法有着重 要的启示作用。 关键词：丹麦：行贿罪：受贿罪：刑罚处罚 中图分类号：Ｄ９０ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００７—５３４８（２０１４）０１一（）（）７２—０４ 除了童话，丹麦以它的清廉闻名于世界。在“透 明国际”公布的全球清廉指数排名中，丹麦排名第 一年之监禁。第１４４条，在履行丹麦的、外国的或者 国际组织的公共职务或职责时，非法接收、索要或 ，被评为“世界最清廉的国家”。另外，在最近公布 者接受他人之承诺、礼物或者其他的，应当处 以不超过六年之监禁；具有减轻处罚情节的，处以 罚金。第１４５条，履行公共职务或职责之人，以获取 个人利益为目的，索要或者接受与官方职责、税收 或者不正当费用有关之款项的，应当处以不超过六 年之监禁。收受他人款项时并没有意识到为非法， 但是在知道自己所实施之错行后，以获取个人利益 的盖洛普国民生活满意度调查中，丹麦位于全球 ２００多个被调查围家中的榜首，被誉为全球最幸福 的国家。中国正处于反的高潮阶段，我们不禁 会有同样的疑问：丹麦的法律对贿赂行为是如何规 定的？我们能否从巾总结 一些经验，努力寻找一 条符合中同当代同情的反腐之路？带着这个目的， 笔者从行贿罪与受贿罪两个方面分析丹麦贿赂犯 罪的相关规定 一为目的，继续保留已经收受之前述款项的，应当处 以不超过两年之监禁。 ｆ一１丹麦的行贿罪构成及其特点 、丹麦关于贿赂犯罪的构成及特点 从《丹麦刑法典与丹麦刑事执行法》第１２２条 对行贿罪的规定中，可以看出丹麦的行贿罪构成的 特点，组成其犯罪的各要素更无不闪耀着国家对廉 丹麦对付的法律规定并不繁琐，其中的 《丹麦刑法典与丹麦刑事执行法》中只有两章内容 对行贿受贿之犯罪有所规范，分别是第１４章《危害 公共当局等之犯罪》与第１６章《履行公共职能时所 洁正义极致追求的光芒。第一，只要行为人做 非 法许可、许诺或者提供礼物或者其他的行为， 犯之罪》。具体规定如下：第１２２条。以诱使其做 或者不做出职务行为为目的，非法许可、许诺者提 即构成犯罪，并没有数额的，这足以表明国家 与社会对打击的坚定立场与不可容忍的程度， 也表明国家机关内在的“拿一针一线也算拿，贪一 分一毛也是贪”的廉政理念。第二，行贿罪的对象是 供给在丹麦、外围或国际公共机构工作人员之礼物 或者其他的．应当处以罚金，或者处以不超过 收稿日期：２０１３—１２一ｌ６ 作者简介：谭海韵（１９９０－），女．广东佛山人，广尔财绎人学法学院硕十生，丰要从事刑法学研究 ７２ 在丹麦、外国或国际公共机构］二作人员，并不仅限 于丹麦的公职人员，这表明丹麦对其国民行为有严 格要求的同时，也注重塑造其国民的思想道德并端 正其是非观念，某种不正义的行为在国内不能做， 在国外做了也不被自己国家所允许，同样会受到本 国法律的制裁。对行贿行为的严厉打击不仅仅是避 免其破坏国内公平公正的行政秩序，更是为了通过 以法律规范作为道德的底线，约束国民的行为，传 达并推崇人类文明应有的公平正义之社会风气。第 ｉ，从行贿罪的方式上看，行为人行贿的方式并不 仅限于实物，也不限于财产性利益，提供任何不合 法的，如子女入学的机会、生活上的业务的优 先处理等等，都属于行贿的方式，只要提供不是通 过公开透明的方式进行的、与其他人的正常权利有 异一切权利，都能构成行贿罪。丹麦人认为，真正的 公平正义理应贯彻到社会的各个领域与生活上的 每个角落。为公职人员提供某种也会当然影响 到其作出或不作出某种职务行为的决定，那就理所 当然地要把这种行为纳入法律规制的范围，才能达 到立法的目的。好比修复一条千疮百孔的漏水的管 道，若只修补最大的洞是不够的，我们需要做的是 发挥法律的最大功效．尽其所能去填补所有的缺 口。第四，从丹麦行贿罪的主观上看，行为人需要有 以诱使公职人员做出或者不做出职务行为的目的， 这个目的是正当的还是不正当的在所不问，尽管公 职人员最后做出不做出的职务行为与行为人的行 贿行为并无关系，或者说哪怕行为人没有实行行贿 行为，秉公办理的结果也就是行为人所希望的结 果，但只要行为人做出行贿行为，并符合法律对主 观要素上的规定，即要承担相应的法律责任，受到 法律的制裁。 （二）丹麦的受贿罪构成及其特点 受贿罪在《丹麦刑法典与丹麦刑事执行法》第 １４４条与１４５条中规定，其犯罪构成的各个要素也 现着这个国家对廉洁要求的程度之高。第一，丹 麦受贿罪的主体是履行丹麦、外围或者国际组织的 公共职务或职责的人，而不仅限于丹麦的公职人 员，在丹麦公众的心目中只要身上肩负着公共职务 或职责，其行为都需要受到最严格的要求，才能配 得起身上所负有的最光亮的权利。第二，受贿罪中 的客观方面规定，只要在履行丹麦、外国或者国际 组织的公共职务或职责时，有非法接收、索要或者 接受他人之承诺、礼物或者其他的行为，即构 成犯罪，并不需要有钱权交易的内容。也就是说，不 要求行为人有收钱办事或者允诺办事的行为和意 识即可构成犯罪。平常节日和宴席中的礼物礼金， 对于丹麦的公职人员来说是铁铮铮的“赃款赃物” 而不是所谓的“灰色收入”，这对于公职人员来说又 是另一个更高层次的要求，法律要求他们不能出卖 职权外，还要求他们在生活中不能接受任何人用于 联络感情或者表示感谢、尊敬等等其他财物和特 权，使公职人员在平时与人打交道的过程中就需要 更加的小心和谨慎，以免使自己身陷囹圄。第 ， 《丹麦刑法典与丹麦刑事执行法》第１４５条规定，公 职人员收受他人款项时并没有意识到为非法 但是 在知道自己所实施之错行后，以获取个人利益为目 的，继续保留已经收受之前述款项的才构成犯罪． 这是对犯罪主体主观要素上的要求。丹麦并没有因 为对其公职人员的严格要求而陷入客观归罪的沼 泽．相反坚持主客观相一致的原则，即对行为人追 究其刑事责任，必须同时具备主客观两方面的条 件，并要求主客观两方面条件的有机结合…。第四， 从第１２２条与第１４４条、第１４５条的关系可以看 出，行贿罪与受贿罪并不必然同时存在，两个犯罪 并不是共死共生的关系。第１２２条规定的行贿罪犯 罪必须以诱使其做出或者不做出职务行为为目的， 而第１４４条、１４５所规定的受贿罪并不要求犯罪主 体有为行为人做出或不做出一定职务行为的主观 故意，例如一般主体出于答谢、祝贺等目的为特殊 主体提供礼物，而特殊主体在履行公共职务或职责 时接受了。在这一场合中，一般主体由于缺乏行贿 罪的主观要素不构成犯罪，而特殊主体的行为依然 构成受贿罪。这对作为特殊主体的公职人员提出比 普通主体更高的要求。 二、丹麦关于贿赂犯罪的刑罚处罚与特点 以犯罪主体与犯罪对象等方面的不同，《中华 人民共和国刑法》在３８５条到３９３条，对与行贿受 贿有关的行为规定了六个犯罪，分别是受贿罪、单 位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、单位行贿罪与介 ７３ 绍贿赂罪。结合我国有关对行贿受贿犯罪的规定， 分析丹麦相关刑罚处罚的特点。 （一）刑种 根据我国刑法典第３８５条到３９３条的规定，自 然人犯触相关罪名时，根据情节的不同，可能受到 主刑的处罚包括拘役、有期徒刑、无期徒刑与死刑， 而附加刑则包括罚金与没收财产，对犯罪主体为单 位的处罚都只有判处罚金。而根据《丹麦刑法典与 丹麦刑事执行法》的规定，对付行贿受贿犯罪的惩 罚方式只有２种，即监禁和罚金，并且这两种惩罚 不能合并使用，都只能单独使用。 ｆ二）刑罚的轻重 丹麦不用重刑，其最重的刑罚为六年的监禁， 最轻的是处以罚金。而我国刑法规定，个人受贿数 额在十万以上，处十年以上有期徒刑或无期徒刑， 可以并处没收财产，情节特别严重的，处死刑，并处 没收财产，即我国犯行贿罪最重的刑罚是死刑，而最 轻的刑罚是拘役。相比之下，丹麦的刑罚并不残酷严 苛，或是几年的自由刑，或是被判处罚金，每个犯罪 分子都有被教育改造、重新投入社会的希望。我们可 由此得知，重刑酷刑并不当然有效地防止犯罪。 ｆ三）自由刑幅度 根据情节我国规定了从拘役到无期徒刑的自 由刑，分为了多个量刑幅度，每个自由刑的幅度非 常大，而且犯罪数额与每个幅度直接挂钩。换句话 来说，同样的犯了行贿受贿类的犯罪，因为犯罪数 额的大小及其他情节的不同．有的人会被判处拘 役，而有的人会被判处无期徒刑（甚至会被判处死 刑）。而在丹麦，犯罪主体实施相关犯罪会被判处六 年以下的监禁，只有一个量刑幅度，且自由刑的幅度 较小。因此，有相同行为的犯罪分子会被判处的刑罚 不会有巨大的差异。他们认为，犯罪数额的多少并不 直接代表着危害结果，危害结果是指危害行为作用 于犯罪对象而对犯罪直接客体造成的法定的实际损 害或现实的危险状态｜２ ，法律更在意的是他们的行 为侵害的直接客体——公职人员的廉洁性。在他们 看来。贪多贪少与侵害此客体的程度没多大关系．如 果用刑期去衡量，也就只有几年时间的差异。 ｆ四）法定量刑情节 除了上述数额在量刑中起了重要作用外．我国 ７４ 还规定：个人受贿数额不满一万元，犯罪后有悔改 表现，积极退赃的可以减轻处罚或免予刑事处罚； 有索贿行为的从重处罚；行贿人在被追诉前主动交 代行贿行为的、介绍贿赂人在被追诉前主动交代介 绍贿赂行为的．可以减轻处罚或者免予处罚……由 此可以看出，我国法定量刑情节广泛存在于行贿 罪、受贿罪与介绍贿赂罪之中，审判人员在处理相 关犯罪时必须考虑法定的量刑情节，或从重、或减 轻、免予处罚。相比之下，丹麦的法律只规定了在特 殊主体履行丹麦的、外国的或者国际组织的公共职 务或职责时，有收受贿赂的行为才存在情节较轻的 法律规定。另外，在《丹麦刑法典与丹麦刑事执行 法》的第１２２条、第１４４条与１４５条中都没有体现 具体的法定量刑情节。 ｆ五１对于不同主体的处罚 我国刑诉法与《丹麦刑法典与丹麦刑事执行 法》一样，对公务员犯罪的处罚比对不特定主体要 重，对公务员提出了更加严格的要求。我国一般主 体犯行贿罪最重的刑罚是无期徒刑．而特殊主体犯 受贿罪的最重刑罚是死刑：在丹麦，一般主体犯行 贿罪最高刑罚是３年的监禁，而特殊主体犯受贿罪 的最重刑罚是６年的监禁。权利与义务是相对应 的，手上的权力越多，身上肩负的责任就越重，两个 国家都对公职人员犯罪规定了更严重的处罚，给予 了更大的打击力度 另外，从同一主体受贿的场合 上看，相比起在履行公共职务或职责时对公职人员 的行为要求．丹麦国家对其公职人员在日常生活中 的要求更高，同样是受贿的行为，第１４４条规定存 在情节较轻的情况，而第１４５条并没有规定具有情 节较轻、减轻处罚的情况，丹麦通过对两个法条的 不同处罚规定，对公职人员在平时的生活作风提出 了更严格的标准要求，从而使清正廉洁深深根植于 每个公职人员的思想之中。 三、对我国反腐倡廉的立法启示 （一）降低我国贿赂犯罪的标准 根据我国相关法律规定，受贿罪的客观方面必 须包括“为他人谋取利益”，即我国受贿罪在给予财 物与收受财物的过程中．授受双方实际进行着钱权 的交易。如果没有请托事项，收受他人主动送给的 礼物的，属于感情投资、灰色收入的范畴，一般不宜 认定为犯罪［ 。对于行贿罪来说，行为人主观上必须 使立法进一步臻于科学化，更宜于体现立法的目的 和适合不断变化的新情况！ｓ Ｊ （三）完善其他相关制度 有谋取不正当利益的故意，基于这种意识实施的行 贿行为才会被认定为犯罪。另外，根据我国相关规 定，贿赂的数额达到５ ０００元以上或情节严重的才 丹麦创造出令人为之惊叹的廉政奇迹原因是 多方面的，我国应当借鉴其廉政建设之经验，完善 其他相关制度，配合法律的推行。首先，我国应当注 构成犯罪。我国应该借鉴丹麦对贿赂犯罪规定的标 准。把类似的感情投资的行为列入贿赂犯罪的方式 当中．并且把灰色收入的数额算入犯罪金额之中， 降低犯罪的立案数额标准。实际上，这种“联络感 情”、“灰色收入”的危害与直接钱权交易并无不同， 把其纳入犯罪的范畴．会使公众不必费心思和财物 去建立这种所谓的交情，从而让整个社会都处于良 好的规则与秩序之中Ｈ 。 ｆ二）提高我国立法技术，使立法臻于完善 重国民教育，让公平公正、清廉守法、透明民主深入 民心，使之成为主流价值观，从思想根源上杜绝腐 败的滋生。其次，我国应该加大力度推行对官 员的财产申报、登记和公布制度，让公职人员向有 关机关公开自己的财产和收入明细，方便有关部门 进行核对审查。另一方面，我国应当使公共开 支透明化，并接受广大公众的查询与监督。再次，社 会保障制度及相应的财政税收制度的完善，也是我 国廉政建设的重点，利用合理公平的分配制度促进 和谐社会的构造。最后，我国应提高媒体的程 丹麦关于贿赂犯罪的规定并不繁琐．但给黑与 白划分了非常明确的界限。而我国刑法从第３８５条 到３９２条规定的有关贿赂犯罪，却经常在现实上造 成难以界定黑白的灰色地带。我国应该通过立法解 度与素质，借用新时代的媒介手段，建立全方位的 廉政监督体系。 释．法的修改、补充和废止，法的清理、汇编和编纂， 参考文献： ｆ １］赵秉志．刑法总论【Ｍ］．２版，北京：中国人民大学出版社，２０１２：４７． ［２］高铭暄，马克吕．刑法学［Ｍ］．北京：中国法制出版社 １９９９：１３６． ｆ３］李希慧．刑法各论［Ｍ］．２版．北京：中同人民大学出版社，２０１２：３８４—３８６． 『４１钱小平，魏吕东．论中围贿赂犯罪立法之修正与完善［Ｊ］．首都师范大学学报，２００６（１）：４０—４３ 『５］张文显．法理学［Ｍ］－４版．北京：高等教育卅版礼，２０１２：１９５． Ｔｈｅ Ｂｒｉｂｅｒｙ Ｃｒｉｍｅ ｉｎ Ｄｅｎｍａｒｋ ａｎｄ ｔｈｅ Ｅｎｌｉｇｈｔｅｎｍｅｎｔ ＴＡＮ Ｋａｉ——ｙｕｎ （Ｓｃｈｏｏｌ ｏｆ Ｌａｗ。Ｇｕａｎｇｄｏｎｇ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ ｏｆ Ｆｉｎａｎｃｅ ａｎｄ Ｅｃｏｎｏｍｉｃｓ，Ｇｕａｎｇｚｈｏｕ ５ １ ０３２０，Ｇｕａｎｇｄｏｎｇ，Ｃｈｉｎａ） Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ｄｅｎｍａｒｋ ｗａｓ ｎａｍｅｄ‘‘ｔｈｅ ｍｏｓｔ ｕｎｃｏｒｒｕｐｔ ｃｏｕｎｔｒｙ ｉｎ ｔｈｅ ｗｏｒｌｄ”，ｔｈｅ ｌｅｇａｌ ｐｒｏｖｉｓｉｏｎｓ ｒｅｌａｔｉｎｇ ｔｏ ｂｒｉｂｅｒｙ ｗｉｔｈ ａ ｇｒｅａｔ．Ｆｒｏｍ ｉｔｓ ｃｏｎｓｔｉｔｕｔｉｖｅ ｅｌｅｍｅｎｔｓ ｏｆ ｃｒｉｍｅ ｏｆ ｂｒｉｂｅｒｙ ｃｒｉｍｅ ｐｏｉｎｔ ｏｆ ｖｉｅｗ，ｉｔｓ ｓｔａｎｄａｒｄｓ ｃｏｎｃｅｒｎｉｎｇ ｃｒｉｍｉｎａｌ ｄｅｇｒｅｅ，ｓｕｂｊｅｃｔ ａｎｄ ｏｂｊｅｃｔ，ａｎｄ ｔｈｅ ｏｂｊｅｃｔｉｖｅ ａｓｐｅｃｔ ｏｆ ｔｈｅ ｃｒｉｍｅ ｏｆ ｂｅｈａｖｉｏｒ ａｎｄ ｏｔｈｅｒ ｒｅｌａｔｅｄ ｐｒｏｖｉｓｉｏｎｓ，ｒｅｆｌｅｃｔｓ Ｄｅｎｍａｒｋ ｕｌｔｉｍａｔｅ ｐｕｒｓｕｉｔ ｏｆ ｈｏｎｅｓｔｙ ａｎｄ ｊｕｓｔｉｅｅ．Ｃｏｍｐａｒｉｎｇ Ｃｈｉｎｅｓｅ ｌｅｇａｌ ｒｅｇｕｌａｔｉｏｎｓ， ｍｏｒｅ ａｐｐａｒｅｎｔ Ｄｅｎｍａｒｋ ｆｏｒ ｂｒｉｂｅｒｙ ｏｆｆｅｎｃｅｓ ｐｕｎｉｓｈｅｄ ｂｙ ｖａｒｉｏｕｓ ｃｈａｒａｃｔｅｒｉｓｔｉｃｓ，ｃｏｎｓｔｒｕｃｔｉｏｎ ｌｅｇｉｓｌａｔｉｏｎ ｈａｓ ｉｍｐｏｒｔａｎｔ ｉｍｐｌｉｃａｔｉｏｎｓ ｆｏｒ Ｃｈｉｎａ． Ｋｅｙ ｗｏｒｄｓ：Ｄｅｎｍａｒｋ；ｂｒｉｂｅｒｙ；ｔａｋｉｎｇ ｂｒｉｂｅｒｙ；ｐｅｎａｌｔｙ （责任编辑：曾耳） ７５
